2.5. ОБОСОБЛЕННЫЕ ПОДРАЗДЕЛЕНИЯ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

В Соглашении о партнерстве и сотрудничестве между Украиной и Европейскими Сообществами и их государствами-членами под филиалом компании понимается место осуществления предпринимательской деятельности при отсутствии статуса юридического лица. Филиал должен продол- жать деятельность основного звена компании, иметь руководство, а также быть настолько материально подготовленным для осуществления предпринимательской деятельности с третьими лицами, что последние, даже зная о том, что в случае необходимости будет существовать юридическая связь с основным звеном, центральное управление которого находится за границей, лишены необходимости непосредственно сотрудничать с этим основным звеном и могут осуществлять предпринимательскую деятельность по месту нахождения филиала (п. «Ь», «с» ст.32).

Законодательство Украины до последнего времени не давало определений понятий обособленных подразделений юридических лиц, в том числе филиалов и представительств. Это приводило к различным толкованиям этих понятий, их смешиванию и, как следствие этого, к ошибкам в практике.

Филиалы и представительства нередко действуют в предпринимательской среде. Бывают случаи, когда предприниматели заключают контракты с филиалом или представительством, а при невыполнении обязательства по контракту не могут привлечь к ответственности виновного контрагента, поскольку заблаговременно не выяснили, что контрагент не был уполномочен на заключение договора. Во избежание подобных ошибок, влекущих значительные материальные убытки, важно знать и правильно определять правовой статус обособленных подразделений юридических лиц.

В соответствии со ст.55 ХК Украины филиалы, представительства, иные обособленные подразделения хозяйственных организаций (структурные единицы), созданные ими для осуществления хозяйственной деятельности, являются субъектами хозяйствования.

Согласно ст. 132 ХК Украины обособленные подразделения (структурные единицы) хозяйственных организаций признаются субъектами хозяйствования, осуществляющими свою деятельность от имени этих хозяйственных организаций без статуса юридического лица. Обособленными подразделениями (структурными единицами) являются филиалы, представительства, отделения и другие структурные подразделения, которые наделяются частью имущества хозяйственных организаций, осуществляя относительно этого имущества право оперативного использования либо иное вещное право, предусмотренное законом. Они могут иметь счет (счета) в учреждениях банка. Филиалы, представительства и иные обособленные подразделения хозяйственной организации действуют на основании положения, утвержденного этой организацией.

Согласно ст.95 Гражданского кодекса Украины, филиал — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций.

Представительство — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица.

Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшего их юридического лица и действуют на основании утвержденного им положения. Руководители филиалов и представительств назначаются юридическим лицом и действуют на основании выданной им доверенности. Сведения об открытых филиалах и представительствах должны быть внесены в единый государственный реестр (ст.95 ГК).

Исходя из этих законодательных положений, можно выяснить черты сходства и отличия филиалов и представительств.

Во-первых, общее у филиалов и представительств то, что они являются расположенными вне места нахождения юридического лица его обособленными подразделениями, при этом сами не являются юридическими лицами.

Следовательно, они не вправе от своего имени совершать те или иные действия, а могут это делать только от имени создавшего их юридического лица.

Во-вторых, филиалы и представительства не обладают необходимой для юридических лиц степенью имущественной обособленности — они наделяются имуществом, необходимым для осуществления ими деятельности, создавшими их юридическими лицами, которое отражается не на самостоятельном, а на отдельном балансе.

В-третьих, сближает филиалы и представительства и то, что они должны быть указаны в уставе создавшего их юридического лица, действуют на основании Положения о них, утверждаемого юридическим лицом, а их руководители назначаются этим же юридическим лицом и действуют на основании доверенности.

В соответствии с разъяснением Президиума Высшего арбитражного суда Украины «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с признанием сделок недействительными» от 12.03.99 г.

Сделка, совершенная представителем юридического лица или руководителем его обособленного подразделения без надлежащих полномочий на ее совершение либо с превышением этих полномочий, должна признаваться недействительной как не отвечающая требованиям закона. Поскольку сторона, с которой заключена сделка, знала или должна была знать об отсутствии у представителя другой стороны соответствующих полномочий, то ее основанные на этой сделке требования к другой стороне (от имени которой совершена сделка) удостоверению не подлежат. При этом предположение о том, что сторона, с которой заключена сделка, знала или должна была знать об отсутствии у представителя полномочий на совершение сделки, основано на ее обязанности проверять такие полномочия.

Если руководитель обособленного подразделения юридического лица имел соответствующие полномочия, но в тексте сделки по ошибке отсутствуют указания на то, что она совершена от имени юридического лица, то одно лишь это обстоятельство не может быть основанием для признания сделки недействительной. В таких случаях сделку следует считать заклю- ценной от имени юридического лица (п.9 разъяснения Президиума Высшего арбитражного суда Украины от 12.03.99 г. № 02-5/111).

Анализ практики показывает, что иногда обособленные подразделения юридических лиц ошибочно заключают договоры от своего имени и в своих интересах. Однако они не обладают правами юридического лица и поэтому, не имея правоспособности и дееспособности не вправе заключать договоры от своего имени. Не являясь юридическими лицами, они не вправе от своего имени совершать те или иные действия (в частности заключать договоры), а могут это делать от имени создавшего их юридического лица.

Если обособленное подразделение юридического лица заключает договор от своего имени (а не от имени юридического лица), то его следует признавать недействительным в соответствии с Гражданским кодексом Украины. Такая сделка нарушает одно из условий действительности сделок: лица, совершающие сделку, должны обладать достаточным для совершения сделки объемом право- и дееспособности. Порочность договора, где одним из участников является обособленное подразделение юридического лица, выступающее от собственного имени, обусловлена тем, что она не согласуется с ее право- и дееспособностью. Недействительность сделки обусловливается дефектностью одного из образующих ее элементов — субъектного состава. Субъектная порочность договора устраняется, если структурная единица заключает его от имени юридического лица, тогда последнее и является субъектом (стороной) в сделке. Недействительность договора означает, что он не приводит к наступлению тех юридических последствий, на которые рассчитан. Однако договор, заключенный обособленным подразделением юридического лица от своего собственного имени, не является юридически безразличным фактом, ибо с его совершением закон связывает возникновение у сторон определенных прав и обязанностей. В судебной практике Украины имело место применение норм о двусторонней реституции в соответствии с ГК Украины при признании недействительными договоров, заключенных субъектами, не являющимися юридическими лицами, что означает возвращение сторон договора в первоначальное положение.

Вместе с тем, обособленные подразделения, не являясь юридическими лицами, при определенных условиях могут участвовать при разрешении споров в хозяйственных судах.

Подсудность дела определяется в соответствии с разделом III Хозяйственного процессуального кодекса Украины по местонахождению уполномоченного обособленного подразделения, а не юридического лица.

Если к исковому заявлению обособленного подразделения не приложен документ, подтверждающий его полномочия, хозяйственный суд Возвращает исковое заявление на основании п. 1 ст.63 Хозяйственного процессуального кодекса Украины.

Если иск предъявлен к юридическому лицу в хозяйственный суд по местонахождению обособленного подразделения, которому дано право осуществлять от имени юридического лица полномочия стороны по делу, хозяйственный суд рассматривает спор по существу. В случае отсутствия таких полномочий исковые материалы или дело направляются по подведомственности в хозяйственный суд по местонахождению юридического лица. Если в деле от имени юридического лица принимает участие обособленное подразделение, процессуальные документы имеет право подписывать руководитель или заместитель руководителя этого подразделения.

Несмотря на значительное сходство, филиалы и представительства имеют существенные отличия по характеру выполняемых ими действий (функций).

В отличие от филиалов представительства не вправе совершать фактические действия, а их компетенция ограничивается лишь юридическими действиями — заключение контрактов, защита интересов юридического лица и т.п. Например, в отличие от филиалов коммерческого банка его представительство не вправе совершать банковские операции, а может лишь представлять интересы банка вне места его нахождения (например, пропагандировать услуги своего банка среди потенциальных клиентов) и защищать их.

Для осуществления деятельности руководители филиалов и представительств наделяются генеральной (общей) доверенностью, по которой они вправе заключать сделки от имени создавшего их юридического лица в пределах предоставленных им полномочий.

Сказанное о правовом положении филиалов и представительств касается и создаваемых на территории Украины обособленных подразделений инофирм-нерезидентов.

В зависимости от особенностей создавшего их юридического лица, филиалы и представительства, наряду с общей правовой характеристикой, могут характеризоваться определенной спецификой.

Некоторые законодательные и подзаконные нормативно-правовые акты содержат ряд детализирующих правил и дополнительных требований к созданию и деятельности обособленных подразделений некоторых юридических лиц.

Так, создание и функционирование филиалов и представительств страховщиков регулируется Положением о порядке осуществления страховой деятельности обособленными подразделениями страховщиков, утвержденным Комитетом по делам надзора за страховой деятельностью от 12.03.94 г. № 13.

В нем перечислены требования к филиалу (представительству) страховщика. Филиал страховщика осуществляет страховую деятельность по видам, на которые страховщик получил лицензии Комитета по делам надзора за страховой деятельностью и право на проведение которых было предоставлено филиалу общим собранием участников страховщиков в полном объеме или с ограничениями. В отличие от филиала, представительство страховщика не имеет права заниматься страховой, а также любой иной предпринимательской деятельностью, а выполняет функции и задачи содействия организации и осуществления уставной деятельности страховщика.

В этом Положении указан перечень и порядок представления страховщиками сведений о создании обособленных подразделений, порядок создания представительств на территории других государств и ограничения деятельности филиалов страховщиков. В частности, при создании страховщиком представительств на территории других государств, страховщик в месячный срок после его регистрации должен представить в Комитет следующие сведения: положение о представительстве с указанием его местонахождения; решение общего собрания участников о создании представительства (протокол или выписка из него); обоснование целесообразности его создания, за подписью руководителя страховщика, заверенное печатью; документы о регистрации представительства контрольным органом государства, легализованные в установленном порядке. Деятельность филиалов страховщиков осуществляется в пределах видов деятельности, отнесенных к компетенции филиала, при условии соблюдения нормативов страховых обязательств, установленных для филиала. При нарушении филиалом законодательства (в частности при выполнении им страховых операций), превышении полномочий, предусмотренных Положением о филиале, несоблюдении (превышении) нормативов страховых обязательств, когда вследствие непрофессиональной или незаконной деятельности филиала возникла угроза выполнению страховых обязательств, Положение предусматривает такую санкцию, как прекращение или ограничение действия лицензий страховщиков до устранения выявленных нарушений или отзыв лицензии.

Некоторые специальные требования предусмотрены Инструкцией о порядке регистрации представительств иностранных субъектов хозяйственной деятельности в Украине, утвержденной Министерством внешних экономических связей и торговли Украины от 18.01.96 г. № 30.

Передача имущества юридическим лицом своему структурному подразделению (филиалу) или наоборот не является операцией по продаже, подлежащей обложению налогом на добавленную стоимость.

Высший хозяйственный суд Украины рассмотрел на открытом судебном заседании кассационную жалобу государственной налоговой инспекции (далее — Инспекция) на решение хозяйственного суда по делу по иску дочерней компании в лице ее филиала (далее — Истец) о признании недействительным решения правления Национаїьной акционерной кампании (далее — Ответчик) о создании филиала Истца и реіиения Инспекции о доначислении налога на добавленную стоимость и финансовых санкций за нарушение налогового законодательства.

Судебным решением иск удовлетворен только в части признания недействительным решения Инспекции, а в остальной части иска отказано по тем мотивам, что решение Ответчика принято в пределах его компетенции.

Не согласившись с судебным решением в части признания недействительным решения Инспекции, она просила его отменить и в иске отказать полностью, поскольку считала, что суд нарушил требования подпункта 3.1.1 п. 3.1 ст. 3 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость» (далее — Закон).

Проверив материалы дач а на предмет правильности юридической оценки судом фактических обстоятельств. Высший хозяйственный суд Украины пришел к выводу о неосновательности кассационной жалобы, исходя из следующего.

В феврале 2001 года Ответчик принял решение о создании филиала Истца, которым предусматривалась, в частности, передача вновь созданному филиалу имуи(ества, что и было зафиксировано актами приемки-пе- редачи активов и пассивов (подп. 3.2.9 п. 3.2 с. 3 Закона).

По результатам проведенной проверки соблюдения Истцам в процессе его реорганизации требований налогового законодательства, по мнению Инспекции, Истцам нарушены требования п. 1.4 и 3.1 ст. 1 и 3 Закона, в связи с чем доначислен налог на добавленную стоимость и применены финансовые санкции к Истцу. Передача активов и пассивов состоялась в пределах одного юридического лица, а поэтому не является сделкой в понимании cm 41 Гражданского кодекса Украины, поскольку структурное подразделение не может заключать сделки об отчуждении имущества с юридическим лицом, в состав которого входит. Это подразделение не является субъектам права собственности (ст. 4 Закона Украины «О собственности»).

Согласно п. 3.1 ст. 3 Закона объектом обложения налогам на добавленную стоимость являются операции по продаже на территории Украины. П. 1.4 ст. 1 Закона продажей признаются любые операции, осуществляемые по договорам купли-продажи, мены, поставки, другим гражданско- правовым сделкам, предусматривающим переход права собственности на товар за соответствующую компенсацию независимо от сроков ее предоставления, а также операции по безвозмездной передаче товаров.

Такіш образам, признаком продажи товаров является переход права собственности на них. Передача товарно-материальных ценностей юридическим лицом одному из его структурных подразделений (филиалов) или передача имущества одного структурного подразделения другому либо юридическому лицу для дальнейшего использования в производстве (которая имела место в данном случае) не связана с изменение собственника имущества, поскольку осуществлялась в пределах одного юридического лица. Поэтому такие операции не являются продажей и не могут быть объектом обложения налогам на добавленную стоимость.

С учетам итоженного и на основании правовой оценки правильности применения хозяйственным суда и к установленным им фактам норм действующего законодательства Высший хозяйственный суд Украины оставил є силе судебное решение по делу [Бизнес. Бухгалтерия. — 2002. — №8/1. — С.56].

Таким образом, филиал субъекта предпринимательства—это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций.

Представительство субъекта предпринимательства — это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее защиту и представительство интересов юридического лица, совершающее от его имени сделки и другие правовые действия.