7.19. ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ

Необходимость законодательного закрепления договора коммерческой концессии обусловлена широким распространением этого договора как в зарубежной, так и в отечественной предпринимательской деятельности.

В частности, широко используют коммерческую концессию (франчайзинг) всемирно известные предприятия общественного питания (например ресторан «Макдоналдс»), гостиницы (гостиница «Хилтон») и др.

Этот договор регулирует отношения, складывающиеся между правовла- дельцем (субъектом предпринимательской деятельности со сформировав- шейся и широко известной деловой репутацией) и пользователем (субъектом предпринимательства) в связи с платным приобретением пользователем права на использование принадлежащих правовладельцю средств индивидуализации произведенных товаров, выполняемых работ или услуг, а также охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау).

Особенность этого договора в том, что он может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, поэтому является предпринимательским договором.

Согласно ст.366 ХК по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без определения срока право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса прав, принадлежащих правообладателю, а пользователь обязуется соблюдать условия использования предоставленных ему прав и уплатить правообладателю обусловленное договором вознаграждение.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса предоставленных пользователю прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии — это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за плату право пользования в соответствии с ее требованиями комплексом принадлежащих этой стороне прав в целях изготовления и (или) продажи определенного вида товаров и (или) предоставления услуг (ст.

Характеристики договора — консенсуальный, возмездный, двусторонний.

Отношения, связанные с предоставлением права пользования комплексом прав, регулируются Гражданским кодексом и другим законом.

Форма договора коммерческой концессии и его государственная регистрация.

Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации органом, осуществившим государственную регистрацию правообладателя.

Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, осуществившим государственную регистрацию пользователя.

В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылаться на договор коммерческой концессии лишь с момента его государственной регистрации.

Стороны в договоре — правообладатель и пользователь. Ими могут быть физическое и юридическое лица, являющиеся субъектами предпринимательской деятельности.

Предмет договора. Согласно ст. 1116 ГК предметом договора коммерческой концессии является право на использование объектов права интеллек- туапьной собственности (торговых марок, промышленных образцов, изобретений, произведений, коммерческих тайн и др.), коммерческого опыта и деловой репутации.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено использование предмета договора с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере гражданского оборота.

Договор коммерческой субконцессии. Согласно ст.1119 ГК в случаях, предусмотренных договором коммерческой концессии, пользователь может заключить договор коммерческой субконцессии, по которому он предоставляет другому лицу (субпользователю) право пользования предоставленным ему правообладателем комплексом прав или частью комплекса прав на условиях, согласованных с правообладателем или определенных договором коммерческой концессии.

К договору коммерческой субконцессии применяются положения о договоре коммерческой концессии, установленные ГК или другим законом, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Пользователь и субпользователь отвечают перед правообладателем за причиненный ему вред солидарно.

Признание недействительным договора коммерческой концессии имеет следствием недействительность договора коммерческой субконцессии.

Обязанности правообладателя.

Правообладатель обязан, если иное не установлено договором коммерческой концессии: 1)

обеспечить государственную регистрацию договора; 2)

оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; 3)

контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (ст.1120 ГК).

Обязанности пользователя предусмотрены ст. 1121 ГК. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан: 1)

использовать торговую марку и другие обозначения правообладателя указанным в договоре способом; 2)

обеспечить соответствие качества товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) в соответствии с договором коммерческой концессии, качеству аналогичных товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) правообладателем; 3)

соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса предоставленных прав использованию этих прав правообладателем; 4)

оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, покупая (заказывая) товары (работы, услуги) непосредственно у правообладателя; 5)

информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом об использовании им торговой марки и других обозначений правообладателя по договору коммерческой концессии; 6)

не разглашать секреты производства правообладателя, другую полученную от него конфиденциальную информацию.

Особые условия договора коммерческой концессии. В договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены особые условия, в частности: 1)

обязанность правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы прав для их использования на закрепленной за пользователем территории или воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; 2)

обязанность пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора, относительно предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием предоставленных правообладателем прав; 3)

обязанность пользователя не получать аналогичные права от конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя; 4)

обязанность пользователя согласовывать с правообладателем место расположения помещений для продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг), предусмотренных договором, а также их внутреннее и внешнее оформление.

Ничтожными являются: 1)

условие договора, в соответствии с которым правообладатель имеет право определять цену товара (работ, услуг), предусмотренного договором, или устанавливать верхний либо нижний уровень этой цены; 2)

условие договора, в соответствии с которым пользователь имеет право продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) или исключительно покупателям (заказчикам), имеющим местонахождение (место жительства) на территории, определенной в договоре.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю в связи с несоответствием качества товаров (работ, услуг), проданных (выполненных, оказанных) пользователем.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как производителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на тех же условиях.

Законом могут быть предусмотрены условия, при которых правообладатель может отказаться от заключения договора концессии на новый срок.

Изменение договора.

В отношениях с третьими лицами стороны в договоре коммерческой концессии имеют право ссылаться на изменение договора лишь с момента государственной регистрации этого изменения в соответствии со ст.1118 ГК, если не докажут, что третье лицо знало или могло знать об изменении договора ранее.

Прекращение договора коммерческой концессии. Согласно ст.1126 ГК каждая из сторон в договоре коммерческой концессии, срок которого не установлен, имеет право в любое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не менее чем за шесть месяцев, если более продолжительный срок не установлен договором.

Расторжение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации согласно ст. 1118 ГК.

Договор коммерческой концессии прекращается при: 1)

прекращении права правообладателя на торговую марку или другое обозначение, определенное в договоре, без его замены аналогичным правом- 2)

объявлении правообладателя или пользователя неплатежеспособным (банкротом).

Переход исключительного права на объект права интеллектуальной собственности, определенный в договоре коммерческой концессии, от правообладателя к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве субъекта предпринимательской деятельности или передаст свои права и обязанности лицу, имеющему право заниматься предпринимательской деятельностью.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего лица до перехода их к наследнику или другому лицу осуществляется лицом, которое управляет наследством и назначается в соответствии со ст. 1285 ГК.

В случае изменения торговой марки или другого обозначения правообладателя, права на использование которых входят в комплекс прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор сохраняет силу относительно нового обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков.

При продлении действия договора пользователь имеет право потребовать соответствующего уменьшения причитающейся правообладателю платы.

Если в период действия договора коммерческой концессии прекратилось право, пользование которым предоставлено по этому договору, действие договора не прекращается, кроме тех его положений, которые касаются прекратившегося права, а пользователь имеет право потребовать соответствующего уменьшения причитающейся правообладателю платы, если иное не установлено договором.

В случае прекращения права правообладателя на торговую марку или другое обозначение наступают последствия, предусмотренные ч.З ст. 1126 или ст.1128 ГК.