Стороны биржевого договора

<1> Волков А.В.

Владельцы и приобретатели ценных бумаг, другого товара, как отмечалось, участвуют на биржевых торгах не непосредственно, а с помощью своих представителей, которыми являются профессиональные участники биржи - брокеры и дилеры, выступающие на основании договоров с продавцами и приобретателями биржевого товара и доверенности, определяющей пределы их полномочий <1>.

<1> См.: Шерстобитов А.Е. Указ. соч. С. 17; Авилина И.В., Козырь О.М. Указ. соч. С. 67.

Все участники торгов должны быть зарегистрированы. На время проведения биржевой сессии участникам торгов присваиваются персональные коды, которые фиксируются электронной торговой системой при заключении каждой сделки, что позволяет владельцам и покупателям биржевого товара общаться с брокерами и контролировать их деятельность <1>.

<1> Индивидуальные пароли и электронные ключи позволяют владельцам биржевого товара общаться с участниками торгов, исключив несанкционированное вторжение.

Из участников торгов в первую очередь следует назвать саму биржу. Биржа является не контрагентом, а посредником <1>. От имени и за счет биржи сделки заключаться не могут <2>. Каждый участник биржевых торгов направляет заявку на приобретение или продажу определенного товара в заданном количестве по указанной цене. Но поскольку речь идет о срочном рынке, то в заявке указывают конкретную дату либо период, по истечении которого будет исполнена сделка.

<1> Шершеневич Г.Ф.

<2> Исключение составляют случаи, когда биржа организует выставку-продажу товара, собственником которого является сама биржа.

Биржа непосредственно не покупает и не продает, но регистрирует заявки и таким образом находит вторую сторону контракта, когда имеются схожие заявки, но с обратной направленностью. К примеру, одна сторона продает 1000 акций компании "ЛУКОЙЛ" по предлагаемой цене, а другая сторона желает их приобрести.

Биржа выступает профессиональным участником торгов. Она организует торги, устанавливает требования, предъявляемые к участникам торгов на основании Правил биржевой торговли. Биржа ведет реестр заключенных сделок <1>. Правила являются обязательным приложением к договору участника торгов с биржей <2>.

<1> Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. N 6. С. 27; Авилина И.В., Козырь О.М. Указ. соч. С. 50.

<2> Правила биржевой торговли развивают нормы действующего законодательства применительно к биржевой деятельности. В литературе отмечается, что Правила торговли по своей юридической природе являются формализованными деловыми обыкновениями (Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Указ. соч. С. 28).

Это обязательное условие любого договора, заключенного на бирже, поскольку для заключения договора участник торгов должен присоединиться к Правилам биржевой торговли. Следовательно, присоединение к Правилам служит необходимым условием доступа участника к торговле на бирже.

Договор присоединения (ст. 428 ГК РФ), в который вступает каждый вновь приходящий участник, обеспечивает равные условия для всех участников торгов, облегчает возможность ознакомления со всем списком предложений и ускоряет процесс заключения биржевых договоров.

Биржа призвана оповещать участников торгов о месте и времени проведения биржевой сессии, предоставляет информацию о котировке ценных бумаг, допущенных к обращению на данной бирже, знакомит с иными сведениями, представляющими интерес для участников торгов.

Биржа, как организатор торгов на фондовом рынке, должна соответствовать требованиям, установленным Положением о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 4 января 2002 г.

Непременным участником биржевых торгов выступают расчетные палаты (клиринговые центры) <1>, в которых каждому участнику торгов открывается клиентский счет (ст. 28 Закона о товарных биржах) <2>. Участник торгов наряду с договором с брокером обязан заключить договор с расчетной палатой на клиринговое обслуживание (клиринг от англ. clearing - система безналичных расчетов) <3>. Согласно этому договору расчетной палате поручается найти второго контрагента срочной сделки. После нахождения заявки со встречным предложением расчетная палата регистрирует срочный договор и осуществляет необходимые расчеты <4>. Расчеты совершаются не после наступления срока исполнения срочной сделки, а ежедневно, что обеспечивает, гарантирует сторонам, заключившим срочный договор, поступление соответствующих средств <5>.

<1> Клиринговая палата часто является подразделением срочной биржи, но может существовать в форме самостоятельного юридического лица, часто дочернего или зависимого хозяйственного общества. Основная задача клиринговой счетной палаты состоит в отслеживании заключенных в течение дня сделок и расчете маржи по каждой сделке.

<2> Закон "О рынке ценных бумаг" (ст. 6) определяет клиринговую деятельность как деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним).

<3> См., например, Правила осуществления клиринговой деятельности, утвержденные советом директоров ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа" 27 апреля 2007 г.

<4> Регистрация является формой существования оферт и акцептов биржевого рынка. Регистрация встречных заявок расчетной палатой дает возможность выявить срочные сделки, необходимые для их исполнения и осуществления расчетов по ним. По общему правилу регистрация сделок остается за пределами норм, регулирующих форму сделок. Однако с учетом особенностей регистрации на биржевом рынке заслуживает внимание высказанное в литературе мнение, что регистрация является необходимым элементом формы биржевой сделки (см.: Ем В., Козлова Н., Сургучева О.

<5> Гарантией окончательного расчета по срочным договорам является также наличие специального резервного фонда денежных средств, предусмотренного Правилами торговли на срочном рынке (см., например: Галанов В.А. Указ. соч. С. 122).

С этой целью стороны срочной сделки должны внести на счет, открытый брокером в расчетной палате (либо банке), гарантийный взнос, который называется начальной или депозитной маржой <1>. В соответствии с торговыми обычаями начальная маржа составляет от 2 до 10% стоимости контракта <2>.

<1> Шарп У.Ф., Александер Г.Дж., Бэйли Дж. В. Указ. соч. С. 686.

<2> Согласно п. 1.6 Постановления ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. N 32/пс "Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации" клиринговая организация осуществляет клиринг на основании полученных от участников клиринга поручений. Брокеры и дилеры на основании договора о клиринговом обслуживании и поручений делегируют свои права (в том числе право акцепта) коммерческому представителю. Клиринговая организация наделяется правом на заключение от имени участников торгов фьючерсных договоров, их исполнение от имени брокеров и дилеров.

Расчетная, или клиринговая, палата не является стороной срочного контракта, она лишь выступает в роли коммерческого представителя в соответствии с правилами ст. 184 ГК РФ. Институт представительства широко используется в биржевой торговле, когда сделка совершается не покупателем и продавцом биржевого товара, а их представителями, действиями которых непосредственно создаются, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности (ст. 182 ГК РФ). Отношения между участником торгов (представляемым) и профессиональным участником биржевого рынка (представителем) чаще всего основываются на договоре поручительства.

Для коммерческого представительства характерным является одновременное представление обеих сторон биржевой сделки <1>. Стороны биржевой сделки, как и их представители, обязаны действовать разумно и добросовестно и несут за свои действия гражданско-правовую ответственность.

<1> Коммерческое представительство - представительство в предпринимательской сфере явилось новеллой ГК РФ 1994 г.

Коммерческий представитель обязан действовать с заботливостью обычного предпринимателя (абз.

Другим участником биржевой сделки является дилер. Особенностью сделок, совершаемых дилером, является их совершение от своего имени и за свой счет (ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг).

В отличие от брокера дилер выступает стороной биржевого контракта. Он становится собственником купленного на бирже товара <1>.

<1> См. Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденные Постановлением ФКЦБ от 11 октября 1999 г. N 9 (с посл. изм.).

Дилерской деятельностью признается совершение срочных сделок от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен по определенным срочным сделкам с обязательством заключения таких сделок по ценам, объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность (ст. 6 проекта Закона " О срочном рынке").

Отдельные нормативные акты допускают смешение дилерской и брокерской деятельности. Представляется, что этот факт связан с тем, что реальным собственником товара, приобретенного дилером, часто является третье лицо, которое не желает открыто участвовать в биржевой торговле, что может привести к нарушению требований Закона об акционерных обществах, Закона о конкуренции, других нормативных актов.

Очевидно, в этом смысле О.Н. Садиков подчеркивает, что у дилера отношения представительства не возникают, если лицо действует хотя и в чужих интересах, но от собственного имени <1>.

<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1997. С. 379.

Дилер, получивший лицензию, вправе совершать срочные сделки только после заключения договоров с биржей как организатором торгов и клиринговой палатой (центром) об организации клирингового обслуживания, а также уплатив в установленном размере взнос в страховой фонд и средства гарантийного обеспечения.

Заявку на приобретение (либо продажу) тех или иных ценных бумаг подает трейдер от имени дилера. При регистрации заявки трейдера в торговой системе в реестре указываются наименование и индивидуальный код дилера. Стороной в срочном договоре (фьючерсном или опционном контракте) выступает дилер, который вносит начальную (залоговую) маржу. Права и обязанности, вытекающие из заключенного на бирже контракта, возникают у дилера, который становится собственником приобретенных по фьючерсному или опционному контракту ценных бумаг; дилеру принадлежат средства, полученные от реализации принадлежащих ему ценных бумаг <1>.

<1> Кидуэлл Д.С., Петерсон Р.Л., Блэкуэлл Д.У. Указ. соч. С. 286.

Дилер зарабатывает на разнице цен продажи и покупки биржевого товара, а доход брокера составляют комиссионные <1>.

<1> Рынок ценных бумаг / Отв. ред. В.А. Галанов, А.И. Басов. М., 2000. С. 108; Буренин А.Н. Фьючерсные, форвардные и опционные рынки. М., 2003. С. 52.

В соответствии с проектом Закона "О срочном рынке" брокерской деятельностью признается совершение срочных сделок в качестве поверенного или комиссионера, действующего на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера в договоре (ст. 4).

В соответствии с договором поручения субъектом отношений, вытекающих из срочной сделки, является клиент, а не брокер. Брокер - представитель клиента, а договор является двусторонним и взаимным.

Существенными условиями договора между биржевым брокером и его клиентом, на основании которого совершаются срочные сделки на биржевом рынке, являются признание и обязанность исполнения биржевым брокером и клиентом правил биржевых торгов и условий клирингового обслуживания (п. 2 ст. 5 проекта Закона "О срочном рынке").

Брокер и дилер участвуют в торгах с помощью сотрудников биржи - трейдеров. Трейдеры - лица, объявляющие заявки и совершающие сделки от имени участника торгов <1>.

<1> Ранее правовое положение трейдера регулировалось актами ФКЦБ, которые ныне утратили силу (см. Постановление ФКЦБ России от 4 ноября 1998 г. N 43 "Об утверждении Положения о предоставлении отчетности организаторами торговли на рынке ценных бумаг" и Постановление ФКЦБ РФ от 16 ноября 1998 г. N 49 "Об утверждении Положения о требованиях, предъявляемых к организаторам торговли на рынке ценных бумаг").

Права и обязанности трейдера устанавливаются правилами торговли каждой биржи. К примеру, согласно ст. 07.03 Правил секции срочного рынка ММВБ трейдер - физическое лицо, уполномоченное членом секции на заключение от его лица сделок, а также на совершение иных действий.

Трейдеры представляют также расчетные фирмы, которые уполномочены проводить расчеты по биржевым сделкам.

Трейдер является представителем только одного участника торгов, который выдает трейдеру доверенность на совершение срочных сделок. Он должен зарегистрироваться у организатора торговли с присвоением индивидуального кода, который свидетельствует о том, какого именно участника торгов он представляет.

Важнейшим условием правомерности биржевых сделок является их соответствие биржевому законодательству.

Порядок заключения срочных сделок устанавливается в соответствии с нормами законодательства о биржевой деятельности главным образом в правилах биржевой торговли, утверждаемых самими биржами.

Правила биржевой торговли отражают общие требования гражданского законодательства к торгам, а также учитывают специфику проведения биржевых торгов, особый порядок заключения сделок и требования к форме сделок. Так, срочные сделки на биржевом рынке должны соответствовать требованиям, установленным Положением о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденным Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам (в редакции от 22 июня 2005 г. N 05-22/пз- н), и положениям Приказа ФСФР от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз-н "О порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов)".

Правила торговли включают следующие основные положения: порядок и условия допуска участников рынка к торгам; порядок выставления на торги объекта торговых сделок; механизм проведения торгов; условия исполнения сделок; порядок осуществления расчетов; порядок разрешения споров биржевым арбитражем либо биржевой арбитражной комиссией; другие условия.

Стороной срочной сделки может быть любой участник биржевой торговли, зарегистрированный на данной бирже. В этом случае срочная сделка заключается в порядке, установленном системными торгами. Если же непременным условием является указание участника торгов, указывается номер раздела регистра учета позиций стороны, первоначально подавшей заявку, то имеют место внесистемные торги.

Важной особенностью биржевых сделок является также то, что они регламентируются Правилами торговли, установленными на каждой бирже <1>.

<1> Шерстобитов А.Е. Указ. соч. С. 17.

Разумеется, процедура совершения биржевых сделок должна подчиняться общим нормам гражданского законодательства о сделках. Но более подробно биржевые сделки регламентируются биржевыми Правилами <1>.

<1> См., например, Правила секции срочного рынка (стандартные контракты) ММВБ, утвержденные советом директоров ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа" 20 июля 2006 г. (с посл. изм.); Правила осуществления клиринговой деятельности на срочном рынке, утвержденные советом директоров ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа" 27 апреля 2007 г.; Правила совершения срочных сделок открытого акционерного общества "Фондовая биржа Российская Торговая Система" (далее - ОАО "Фондовая биржа РТС"), утвержденные решением совета директоров 20 марта 2006 г.

Российский дореволюционный юрист А.В. Волков подчеркивал, что особенностью биржевых сделок является их совершение по правилам, утвержденным биржевыми комитетами <1>. Заявки и биржевые сделки должны быть зарегистрированы.

<1> Волков А.В. Биржевое право. Т. 1. СПб., 1905. С. 93.

Таким образом, Правила биржевой торговли развивают нормы действующего законодательства применительно к биржевой деятельности. В литературе отмечается, что Правила торговли по своей юридической природе являются формализованными деловыми обыкновениями <1>.

<1> Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Указ. соч. С. 28.

На основании изложенного представляется возможным выделить основные признаки срочных сделок: -

срочная биржевая сделка является видом гражданско-правовых сделок; -

срочная биржевая сделка заключается с помощью биржи в течение торговой сессии - времени, когда на бирже проводятся торги; -

предметом срочной биржевой сделки является только биржевой товар, т. е. включенный в котировочный список данной биржи, а торговля осуществляется стандартизированным по количеству и качеству товаром; -

срочные биржевые сделки заключают профессиональные участники рынка; -

срочная биржевая сделка заключается в письменной форме путем отбора совпадающих встречных заявок, отправленных на биржу посредством электронной связи, позволяющей достоверно установить сторону, подписавшую заявки, в соответствии с требованиями п. 2 ст. 434 и ст. 438 Гражданского кодекса РФ, а также Правил биржевой торговли на срочном рынке; -

срочная биржевая сделка должна быть зарегистрирована биржей.

Более подробную регламентацию заключения срочных биржевых сделок можно проследить на примере фьючерсных договоров как самого распространенного вида срочных сделок.