2. Регулирование фьючерсных сделок

<1> В проекте Закона "О срочном рынке" разъясняется понятие "базового актива", который включает иностранную валюту, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права, процентные ставки, кредитные ресурсы, индексы цен или процентных ставок.

<2> См.: Буренин А.Н.

Фьючерсные контракты <1> регулируются Законом о товарных биржах и биржевой торговле от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 (с посл. изм.), Законом о рынке ценных бумаг от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ в ред. от 28 июля 2004 г. N 89-ФЗ (с посл. изм.), другими законами <2>, ведомственными актами Федеральной службы по финансовым рынкам <3> и Центрального банка Российской Федерации <4>, иными нормативными актами. Наиболее полно фьючерсные договоры регулируются Правилами биржевой торговли, принимаемыми на каждой бирже <5>.

<1> Stoll H.R., Whale R E.

<2> Согласно нормам ст. 301 Налогового кодекса РФ под финансовыми инструментами срочных сделок понимаются соглашения участников срочного рынка, регулирующие их права и обязанности в отношении базисного актива, в том числе фьючерсные, опционные, форвардные контракты.

<3> Положение о порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов), утвержденное Приказом ФСФР от 24 августа 2006 г. N 06-95/пз- н.

<4> Например: Инструкция ЦБ РФ от 22 мая 1996 г. N 41 "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации".

<5> Примером могут служить Правила совершения срочных сделок открытого акционерного общества "Фондовая биржа Российская Торговая Система", утвержденные советом директоров 20 марта 2006 г. ; Правила секции срочного рынка (стандартные контракты) ММВБ, утвержденные советом директоров ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа" 20 июля 2006 г. (с посл. изм.).

Фьючерсные сделки являются видом срочных сделок, которые содержат как общие для всех срочных сделок условия, так и специальные <1>. К общим условиям относятся положения об объекте фьючерсной сделки, которым может быть только стандартизированный товар, а также то обстоятельство, что срок исполнения отдален от срока заключения.

<1> Hull J.C. Op. cit. P. 18.

К специальным относится условие о том, что фьючерсная сделка может быть заключена только на бирже и исключительно с помощью биржевых посредников <1>. Отличие фьючерсных сделок от форвардных, заключаемых на внебиржевом рынке, хорошо прослеживается по данным, сгруппированным в таблице <2>.

<1> Карп Мария Вальтер в работе "Правовая природа биржевой опционной сделки с особым учетом внутренней опционной торговли по ценным бумагам" называет такие существенные признаки биржевой срочной сделки, как отдаленность срока исполнения, особенности объекта сделки, твердый характер сделки, т.

<2> Таблица приводится в работе: Халл Дж.К. Указ. соч. С. 89. Форвардный контракт Фьючерсный контракт Заключается на внебиржевом рынке Заключается на бирже Не стандартизирован Стандартизирован Обычно предусматривает одну конкретную дату поставки Допускает диапазон дат поставки

Расчет производится к концу срока действия контракта Расчет производится ежедневно Как правило, завершается поставкой или наличным расчетом Как правило, закрывается досрочно Определенный кредитный риск Кредитного риска практически нет

Важной особенностью фьючерсной сделки является возможность заключения обратной (офсетной) сделки. Так как условия контрактов стандартны (1000 долл. США, 100 акций акционерного общества "Газпром", 100 акций акционерной компании "Внешторгбанк" и т.д.), то единственное, что остается при заключении фьючерсных договоров, - это согласование цены и количества фьючерсных контрактов.

Все условия стандартизированного контракта, кроме цены, разрабатываются организатором торгов, т. е. биржей, до начала торгов и регистрируются в Федеральной службе по финансовым рынкам <1>.

<1> Так, например, Спецификация фьючерсного контракта на ММВБ в соответствии с п. 6 ст. 08.03 Правил секции срочного рынка включает: 1) наименование (код) фьючерсного контракта; 2) вид фьючерсного контракта (поставочный, расчетный фьючерсный контракт и фьючерсный контракт с возможностью изменения его с поставочного на расчетный и наоборот); 3) финансовый инструмент фьючерсного контракта и его количество; 4) порядок исполнения данного фьючерсного контракта (в том числе порядок уплаты вариационной маржи); 5) первый и последний день заключения фьючерсного контракта; 6) порядок определения размера и внесения начальной маржи по данному фьючерсному контракту; 7) порядок определения размера вариационной маржи по данному фьючерсному контракту. Подробнее см.: Петросян Э.С.

Стандартизация биржевого товара позволяет отнести фьючерсные договоры к договорам присоединения <1>. Однако в литературе встречаются возражения против такой трактовки фьючерсных договоров на том основании, что стандартные условия контрактов разрабатываются не одной из сторон сделки, а биржей, которая не является контрагентом биржевых договоров <2>.

<1> См., например: Жилинский С.Э. Правовая основа предпринимательской деятельности. М., 1998. С. 479.

<2> Иванова Е.В. Финансовые деривативы: фьючерс, форвард, опцион, своп. М., 2006. С. 104 - 105.

Действительно, в ст. 428 ГК устанавливается правило о том, что договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Фьючерсный договор является договором присоединения, не преследующим такие цели, как, например, обеспечение равных прав пользователей электрической или тепловой энергией, а направленный исключительно на упрощение и ускорение биржевой торговли, поскольку приобретаются не единицы товара, а целые партии (например, 100, 1000 и более единиц валюты, ценных бумаг и т.д.) <1>.

<1> См., например: Фельдман А.Б. Производные финансовые и товарные инструменты. М., 2003. С. 112; Колб Р. Указ. соч. С. 44.

То, что условия фьючерсного контракта разработаны не одной из сторон фьючерсного договора, а биржей, не противоречит сущности договоров присоединения, стандартные условия которых предназначены для общего и неоднократного использования. Эту особенность договоров присоединения хорошо показали комментаторы Принципов международных коммерческих договоров, разработанных УНИДРУА, отмечая, что важным является не то, как они представлены по форме, а также не то, кем они подготовлены (самой стороной, предпринимательской или профессиональной ассоциацией и т.п.), и не их объем.

<1> Цит. по: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М., 1997. С. 64.

М. Н. Малеина также подчеркивает, что стороной, формулирующей условия договора присоединения, может быть любой субъект гражданского права <1>. Таким образом, сторонам фьючерсной сделки остается только указать количество лотов и цену одного контракта.

<1> См.: Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. В.П. Мозолина и М.Н. Малеиной. М., 2004. С. 79.

Форма выражения воли сторон фьючерсной сделки отвечает требованиям биржевого рынка. Так, фьючерсная сделка состоит из двух оферт - самостоятельных заявок. Одна сторона направляет заявку на приобретение биржевого товара, а другая - на продажу того же биржевого товара по указанной в заявке цене.

В соответствии с Правилами биржевой торговли в заявке должно указываться: -

обозначение фьючерса и дата его исполнения (например, акции общества "Внешторгбанк"; срок исполнения - 10 августа 2008 г.); -

тип предложения (покупка или продажа); -

номер раздела регистра учета позиций, т.е. наименование участника торгов; -

цена; -

объем предложений (количество фьючерсных контрактов).

Все поданные трейдером заявки регистрируются клиринговой палатой в торговой системе с указанием времени их регистрации.

Регистрация фьючерсного договора в реестре имеет юридическую силу без дополнительного подписания договора сторонами <1>.

<1> Киндуэлл Д.С., Петерсон Р.Л., Блэкуэлл Д.У.

Во фьючерсный договор включается заявка, зарегистрированная раньше других заявок. Приоритетному исполнению подлежит заявка на продажу, в которой указана меньшая цена товара, и на покупку - с предложением большей цены товара.

Заявки могут расходиться по объему товара. Встречная заявка может покрывать только часть объема второй заявки, тогда превышающий объем составляет другую заявку либо инвестор приобретает оставшуюся часть на спотовом рынке <1>.

<1> В настоящее время с целью привлечения мелких инвесторов биржи устанавливают "мини-контракты", заключаемые на часть лота (Халл Дж.К. Указ. соч. С. 67).

Цена товара может быть указана двумя способами. Она может быть точно установлена (например, 100 руб. за фьючерсный контракт). Такие заявки называются рыночными, в отличие от лимитированных, в которых указана цена не более чем в данной заявке (например, не более 150 руб. за фьючерсный контракт).