Теории происхождения права и государства

Теологическая теория – основная идея: божественный первоисточник происхождения и сущности  государства, т. е. Вся власть от бога.

Патриархальная теория – государство вырастает из семьи и в ней власть монарха олицетворяется с властью отца над членами его семьи, где есть соответствие между космосом в целом, государством и отдельной человеческой душой; государство-это обруч, скрепляющий своих членов на основе взаимного уважения и отеческой любви.

Договорная теория – государство возникает в результате заключения общественного договора между людьми находящимися в «естественном» состоянии, превращающего их в единое целое, в народ. На основе этого первичного договора создается гражданское общество и его политическая форма-государство. Последнее обеспечивает охрану частной собственности и безопасности заключивших договор индивидов. Последствии заключается еще вторичный договор о подчинении их определенному лицу, которому передается власть над ними, обязанному осуществлять ее в интересах народа. В противном случае народ имеет право на восстание.

Теория насилия – государство-«естественно» (т. е. путем насилия) возникшая организация властвования одного племени над другим. Это насилие и подчинение властвующим подвластных являются основой возникновения экономического господства.

Органическая теория – считает государство результатом органической эволюции, разновидностью которой является социальная эволюция (так называемый естественный отбор).

Психологическая теория – объясняет причины возникновения государства свойствами психики человека, его биопсихическими инстинктами и т. п.

Классовая теория- объясняет происхождение государства как механизм подавления одного класса другим, диктатура

Функции права и государства

      Функции – основные направления деятельности права  в которых выражается сущность и   назначение права.

1. От сферы деятельности

внешние – это деятельность права направленные на:

**Содружество с другими государствами (экономическая, военная, экономическая)

** обеспечение обороны страны от внешней агрессии, охрану государственной границы.

внутренние – это деятельность  по управлению государством.

различают направления  регулирования:

**Экономические

формирование государственного бюджета и контроль за его исполнением

закрепление общих программ экономического развития страны

стимулирование наиболее приоритетных областей экономики

создание условий для предпринимательской деятельности

** Социальные

обеспечение  социальной защищенности для нуждающихся (малоимущих, молодежи, инвалидов, семей воспитывающих детей, одиноких, людей преклонного возраста, детей оставшихся без попечения родителей)

обеспечение функционирования образования, здравоохранение, строительства жилья..

Контроля

Охраны правопорядка - обеспечение точного и полного осуществление законодательных

предписаний всеми участниками.

Экологическая -создание системы направленной на сохранение, восстановление природных условий жизни человека.

По времени деятельности  - постоянные  - временные

По назначению: - регулятивные /юридические/ - воспитательные/ идеологические/

Право есть система особых (общеобязательных, формально-определенных, неперсонофицированных, установленных и охраняемых государством) правил поведения (норм права,) субъектов, определяющих  права и свободы в различных сферах жизни личности, общества и государства.

Норма права это*устанавливаемое государством, **Общеобязательное, ***неперсонофицированное, ****формально определенное правило поведения, *****содержащее масштаб должного или возможного .поведения субъекта, ******Отвечающее общим правовым принципам и *******Обеспечиваемое в необходимых случаях принудительной силой государства.

*      Только государство издает правила поведения, носящие общеобязательный характер

**     Эти правила обязательны для всех, находящихся на данной территории.

***    Эти правила ни к кому конкретно не направлены, носят обезличенный характер, .

**** Правила имеют внешнюю форму выражения, т.е. где-то напечатаны, опубликованы, выражены "во вне" источники права.

Источник права - форма внешнего выражения права, показывает, откуда право черпается, Исторически первой формой (источником) права является

Правовой обычай, под которым понимается санкционированное государством правило поведения, утвердившееся в обществе как простой обычай в результате длительной во времени повторяемости и ставшее традицией, (т.е. правило, передающееся из поколения в поколение, до тех пор, пока не попало в орбиту государственных интересов.) Следовательно, не каждый обычай становится правовым, а только тот, который отвечает интересам определенной группы людей, того или иного класса или всего общества в целом.Место обычая в системе источников права в разные эпохи было различным. Он занимал доминирующее положение в процессе становления правовых систем (кутюмы, например, на севере Франции), а в современных условиях это довольно редко встречающаяся форма права. Даже в Англии, где традиции очень часто имеют общеобязательное значение, обычаи действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они содержатся в торговом праве и отдельных институтах уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах). Известные памятники права (Законы XII таблиц, Законы Драконта, Салическая правда, Русская правда) — это памятники обычного права, созданные на базе ранее сложившихся обычаев в обществе. В РБ правовой обычай является источником права  только  для субъектов, участвующих во внешнеторговой деятельности. ( например использование правил толкования торговых терминов «Инкотермс», )

Юридический прецедент - это придание нормативной силы отдельным решениям судебным и административным органами по конкретным делам.

              таким образом, государством признается решение по конкретному, индивидуальному делу в качестве всеобщей нормы. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права, поставлена пол угрозу необходимость его существования. Общее право в Англии в основном

состоит из судебных решений. Там сложилась система правил действия прецедента: а) решения. вынесенные палатой лордов, являются обязательными не только для нее, но и всех иных судов; б) решения, принятые апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. Конституционный Суд в Германии пользуется правом нормотворческой деятельности, в том числе и путем установления прецедентов.

Характерной особенностью прецедентной формы права является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь также становятся нормой права.

В РБ  решение Высшего хозяйственного суда по конкретному делу являются рекомендательным образцом при принятии решений по аналогичным делам судами  низшей инстанции.

Нормативно-правовой акт — это письменный документ соответствующего государственного органа, которым устанавливаются, изменяются или прекращаются нормы права, содержащие правила общего характера. Этим он отличается от других актов, рассчитанных на однократное действие — актов применения права или индивидуальных актов. На практике можно часто встретить смешанные акты, содержащие и нормы права, и индивидуальные предписания применения права.

  Подразделяются

Закон -  это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принятый высшим представительным органом государства или на референдуме, в порядке осуществления народом законотворческой инициативы.

Закон занимает особое место в системе нормативно – правовых актов в силу:

Принимается по основным вопросам общественной жизни (которые характеризуются устойчивостью, типичность, значимостью).

*это установление или изменение конституционных норм *закрепление прав человека и гражданина *определение нормы правления *административно – государственного устройство *методов осуществления государственной власти *фиксировании принципов организации, деятельности и структуры государственных  органов *определение общих начал Уголовной ответственности *регламентация принципов местного самоуправления

Принимаются в особом законодательном порядке (особый порядок принятия)

Принимаются высшими представительными органами государства или референдумом

Не подлежит контролю или утверждению со стороны какого-либо органа, отменить закон может только орган принявший закон и только в строго оговоренном порядке

5. Обладает высшей юридической силой, все остальные акты должны исходить от закона и не противоречить ему, в противном случае акт считается не имеющим юридической силы Структура законов:

* Конституция – обладает наивысшей юридической силой, определяет правовую структуру государства, является правовой основой государства, действует на территории всей страны.

* Органические законы – направлены на дальнейшее развитие конституционных норм, но не в рамках конституции, а действуют самостоятельно, однако не должны противоречить конституции.

  * Обыкновенные(текущие) законы – регулируют многообразные общественные отношения, требующие к себе повышенное внимание.

  * Отраслевые законы – регулируют конкретные достаточно узкие группы

общественных отношений, разделенных по отраслям.

Подзаконные акты – нормативные правовые акты, которые принимаются на основе и во исполнение законов, конкретизируют порядок реализации законов.

Система подзаконных актов –механизм выполнения законов. Подзаконные акты:

издаются в пределах компетенции исполнительного органа государственной власти

не противоречат закону, автономно не функционируют

развивают, дополняют и конкретизируют законы.

Структура подзаконных актов

*  Указы Президента и декреты (действуют на территории всей республики)

*Постановления и распоряжения Правительства, обязательные к исполнению на всей территории, но только по вопросам находящимся в его юрисдикции

* Нормативные акты, принимающиеся министерствами, ведомствами, государственными комитетами носят отраслевой характер -отличаются большим многообразием Наиболее распространенными являются *приказы, *решение  коллегии, *инструкции, *правила, *положения, *уставы, *распоряжения. Ведущим из них является приказ – приказам придается юридическая сила различным нормативным актам, исходящим от какого-либо ведомства, т. е. Имеет нормотворческое значение.

* Решения местных органов власти. Особенности -территориальная ограниченность  самостоятельность в принятии решений, касающихся вопросов *управление муниципальной  собственностью, *формирование , утверждение и исполнение местного бюджета, *установление местных налогов и сборов, *охрана общественного порядка

* Локальные нормативные акты – приказы и решения, которые в праве принимать уполномоченные на то должностные лица: прокурор, глава администрации.

Договор с нормативным содержанием. Как известно, договор — это соглашение двух или более сторон по урегулированию какой-либо жизненной ситуации. Договор в праве — весьма распространенное явление. Однако далеко не всегда договор является источником права. Источником права является только такой договор, в котором содержатся правила общего характера. Нормативный договор — это соглашение между различными субъектами права, в котором содержатся нормы права. Этот источник права известен давно. Нормативные договоры заключались между феодалами в средние века. В настоящее время нормативные договоры как источник права применяются во всех национальных правовых системах мира. Они широко используются и в международном праве.

      Локальные договоры, заключаемые между субъектами гражданского оборота.

*****  Правила действуют через

* обязывание /Обязывающие нормы -возлагают на субъекта юридические обязанности по выполнению определенных действий за уклонение от которых следует ответственность. ( платить налоги..),

* запрет /Запрещающие нормы требуют от субъекта конкретного поведения, когда совершение каких-то действий влечет меру государственного принуждения ( нельзя продавать наркотики, носить оружие.)

* правомочие /Управомочащие нормы содержат в себе дозволение, предполагают желание   и выбор со стороны субъекта в процессе пользования (право совершать сделки, голосовать.)/

******Принципы права - те основные начала, которые определяют наиболее существенные черты права в целом, различают принципы права; Общие *межотраслевые Специальные

*общие принципы носят общегуманный характер, характер общечеловеческих ценностей.

-  принцип социальной свободы (обеспечивает социальную защищенность личности в обществе )

- принцип социальной справедливости (обеспечивает соответствие между практической ролью индивида в обществе и социальным положением личности : соответствие между вложенным трудом и полученным вознаграждением, соответствие между преступлением и наказанием...)

- принцип демократизма (определяет положение личности в ее взаимоотношениях с государством)

- принцип гуманизма (определяет неотъемлемые права и свободы человека : право на жизнь, неприкосновенность жилища, невмешательства в личную жизнь и т.д. ..)

- принцип равноправия (определяет равенство всех перед законом независимо от пола, возраста, национальности, места работы и жительства,)

- принцип единства юридических прав и обязанностей ( предоставление определенных прав одним субъектам влечет обязанность других субъектов совершить ряд позитивных действий в направлении обеспечения этих прав)

- принцип ответственности за вину( противоправное виновное деяние влечет неотвратимость наказания)

принцип законности ( взаимодействие субъектов строятся на законных основаниях, каждый не виновен до тех пор пока в законном порядке не будет доказано обратное )

*межотраслевые принципы отражают общие особенности нескольких отраслей права коллегиальность взаимосвязь

*специальные принципы отражают характерные черты локальных правовых сфер.

*******В случае несоблюдения правовых норм существует санкции, которые последуют, и «заставят» выполнить требования норм права.