Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов
Комментарий к статье 123
1. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами. Вообще-то, право пользования - одно из правомочий в содержании права собственности на имущество (п. 1 ст. 209 ГК), у других лиц оно может возникнуть на основе договора с собственником (например, временное пользование на основе договора аренды). Услуги - это действия, совершаемые одним лицом (исполнителем) в пользу другого лица (потребителя услуг). По общему правилу услуги в условиях рынка оказываются на возмездной основе: договор предполагается возмездным, если иное не следует из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора (п. 3 ст. 423 ГК). Однако, учитывая, что деятельность ассоциации (союза) финансируется ее членами путем передачи взносов в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами, члены ассоциации (союза) приобретают возможность получать соответствующие услуги безвозмездно. В частности, ассоциация (союз) предоставляет своим членам информацию, полученную ею в рамках своей уставной деятельности:
сведения о технических новинках - продуктовых и в сфере производственных технологий;
о конъюнктуре рынка (на основе маркетинговых исследований);
о конкурентах;
о надежных партнерах на внутреннем и внешнем рынках и проч.
Полагаем, что термин "пользование услугами" главным образом и связан с использованием членами ассоциации (союза) информации, предоставляемой им ею. Иногда встречаются рекомендации оформлять оказание ассоциацией (союзом) услуг ее участникам на основе безвозмездных гражданско-правовых договоров. Однако следует иметь в виду, что оказание подобных договорных услуг означает с точки зрения Налогового кодекса РФ реализацию услуг. Реализация услуг даже на безвозмездной основе признается объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость (ст. ст. 39, 146 НК).
Во избежание такого налогообложения необходимо рассылать указанную выше информацию участникам ассоциации (союза), не заключая договора об оказании услуг,
совершать иные управленческие действия на основе и во исполнение учредительных документов, в соответствии со сметой доходов и расходов ассоциации, избегая во взаимоотношениях ассоциации и ее участников употребления таких, например, обозначений, как "оказание услуг". Мониторинг, сбор и рассылка информации - это важнейшие составляющие любой управленческой (некоммерческой) деятельности (включая деятельность ассоциации, союза), не связанной с гражданским оборотом, реализацией услуг, а значит, и с НДС.
2. Оперируя термином "финансовый год", ГК не определяет начало его исчисления. В Налоговом кодексе РФ говорится о календарном годе, например по налогу на прибыль налоговым периодом признается календарный год (п. 1 ст. 285 НК). В соответствии с Законом о бухгалтерском учете (ст. 14) отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно; первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для созданных после первого октября - по 31 декабря следующего года.
Согласно БК (ст. 12) годовой бюджет составляется на один финансовый год, который соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря. Можно утверждать, что и финансовый год для ассоциаций (союзов) в основном совпадает с календарным годом (с 1 января по 31 декабря), что соответствует общим правилам отчетности за календарный год. Ассоциация (союз) обязана представлять годовую бухгалтерскую отчетность своим участникам - общему собранию в течение 90 дней по окончании года (ст. 15 Закона о бухгалтерском учете).
Для эффективной координации деятельности членов ассоциации (союза), финансового мониторинга общих тенденций и перспектив ее развития в целом учредительными документами (уставом) ассоциации (союза) может быть предусмотрено составление ею помимо собственного бухгалтерского отчета также сводной отчетности, включающей показатели отчетов всех членов ассоциации (союза) (п. п. 92, 94 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. (БНА. 1998. N 23. Ст. 20, с послед. изм. и доп.)).
В связи с необходимостью объективного отражения финансовых результатов деятельности ассоциации (союза) в целом и введено правило о выходе члена ассоциации из нее в конце финансового (отчетного) года. Очень важно точно установить момент (дату) выхода участника из ассоциации (союза), с которого следует исчислять срок - два года, в течение которого он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам. Выход участника влечет необходимость внесения в учредительные документы соответствующих изменений, произошедших в субъектном составе ассоциации (союза) и их регистрации (включение соответствующих сведений в Единый государственный реестр юридических лиц). Изменения учредительных документов ассоциации (союза) приобретают силу для третьих лиц - ее кредиторов с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК). Следовательно, к субсидиарной ответственности выбывшего из ассоциации (союза) члена кредиторы могут привлечь в течение двух лет с момента регистрации изменений ее учредительных документов. Обратим внимание на то, что при выходе нескольких лиц субсидиарная ответственность будет долевой: каждый отвечает в своей доле пропорционально своему взносу в имущество ассоциации (союза).
Исключение из ассоциации производится по решению общего собрания членов ассоциации (союза). Количество голосов, необходимых для решения этого вопроса (единогласно, квалифицированным или простым большинством голосов), устанавливается в учредительных документах. Основания для исключения также предусматриваются учредительными документами.
С исключением из ассоциации (союза) связаны серьезные последствия как неимущественного характера (лишение возможности находиться под защитой
ассоциации, союза), так и имущественного: в течение двух лет (исчисляемых аналогично с добровольным выходом) исключенный из ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность в таком же размере, который предусмотрен для выходящих из ассоциации (союза) по своему усмотрению. Учитывая эти неблагоприятные для члена ассоциации последствия, полагаем, что более правильным было бы решение вопроса об исключении из ассоциации (союза) в судебном порядке.
Гражданский кодекс не предусматривает ситуации, когда в ассоциации (союзе) останется всего один участник. Во всяком случае, о ликвидации по этому основанию данной организации как юридического лица в ГК не говорится.
Ассоциация (союз), включая такое объединение, когда в нем остался единственный участник, вправе преобразоваться в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество (п. 4 ст. 17 Закона о некоммерческих организациях), а состоящее из двух и более членов - также в хозяйственное товарищество.
3. В учредительных документах предусматривается порядок принятия в состав ассоциации (союза) других членов (разумеется, если воля на это членов ассоциации (союза) выражена в этих документах). По смыслу п. 3 комментируемой статьи новый участник входит в ассоциацию (союз) с согласия всех ее членов. А если это так, то решение по данному вопросу принимается на общем собрании членов единогласно. До внесения этого вопроса в повестку дня общего собрания вступающий в ассоциацию (союз) должен быть ознакомлен с учредительными документами, осведомлен о возможной субсидиарной ответственности по обязательствам, в том числе возникшим до вступления его в ассоциацию, союз (если вступление нового члена обусловлено такой ответственностью по прошлым обязательствам ассоциации, союза), о размере этой ответственности. Разумеется, круг прав и обязанностей членов ассоциации (союза) не исчерпывается комментируемой статьей. Подробный их перечень предусматривается в учредительных документах ассоциации (союза).