Статья 121. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)
Комментарий к статье 121
1. Коммерческие организации могут создавать ассоциации и союзы в установленном законом и их учредительными документами порядке.
В акционерном обществе, например, принять решение об участии в ассоциации или ином объединении коммерческих организаций может только высший орган управления - общее собрание акционеров. Решение об участии унитарного предприятия в любой организации, как в коммерческой, так и некоммерческой, может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия (ст. 6 Закона об унитарных предприятиях). Поскольку одной из целей создания ассоциации и союза является координация предпринимательской деятельности своих членов, учредители обязаны в течение 45 дней после государственной регистрации объединения уведомить государственный антимонопольный орган - Федеральную антимонопольную службу (ФАС), которая осуществляет контроль за тем, чтобы координация ассоциациями и союзами предпринимательской деятельности не приводила к ограничению конкуренции.
Комментируемая статья не упоминает в числе участников ассоциаций и союзов индивидуальных предпринимателей. Полагаем, что существует необходимость и возможность их участия в таких объединениях. Ведь по общему правилу к их предпринимательской деятельности применяются нормы ГК о коммерческих организациях (ст. 23 ГК).
Весьма удачным примером объединения коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей являются торгово-промышленные палаты, статус которых определен Законом о торгово-промышленных палатах в РФ.
На практике еще до принятия части первой ГК под вывеской ассоциаций зачастую "скрывались" бывшие главные управления министерств (главки), сотрудники которых инициировали создание ассоциаций предприятий и акционерных обществ, возникших в результате преобразования в них в процессе приватизации государственных предприятий (находившихся до их приватизации в административном подчинении соответствующих министерств). В связи с ликвидацией или реорганизацией многих министерств, функции которых стали излишними в условиях рынка, одни бывшие государственные служащие упраздненных министерств становились сначала руководителями акционерных обществ, созданных в результате приватизации, а затем входили в постоянно действующие органы управления ассоциаций и союзов таких обществ и предприятий, а другие привлекались к работе в аппарате управления ассоциаций на основе трудовых договоров. Уставы ассоциаций начала 1990-х гг. во многом напоминали положения о министерствах и главках советского образца, к тому же с централизацией функций хозяйствующих субъектов в ассоциации (снабжение, сбыт, капитальное строительство, научные исследования и их финансирование из централизованного фонда ассоциации). Это приводило к появлению ассоциаций, фактически действующих в качестве хозяйствующих субъектов. Не случайно Закон о конкуренции на товарных рынках относил ассоциации и союзы коммерческих организаций к хозяйствующим субъектам (наравне с коммерческими организациями), и только Федеральным законом от 9 октября 2002 г. в указанный Закон были внесены изменения и дополнения (СЗ РФ. 2002. N 41. Ст. 3969) - теперь ассоциации и союзы не признаются хозяйствующими субъектами.
Ассоциация и союз не вправе заниматься предпринимательской деятельностью, хотя бывает, что учредители, в том числе в результате централизации функций, возлагают на ассоциацию ведение таковой. Для осуществления предпринимательской деятельности ассоциация может создать хозяйственное общество или участвовать в нем. Если все же в учредительных документах ассоциации, союза предусмотрено ведение предпринимательской деятельности в качестве основной, высший орган управления - собрание членов ассоциации, союза должен принять решение либо о внесении изменений в учредительные документы, либо о преобразовании ассоциации, союза в хозяйственное общество или товарищество.
Кроме координации предпринимательской деятельности, ассоциация, союз представляет и защищает общие имущественные интересы во взаимоотношениях с органами государственной и муниципальной власти. Примером успешного отстаивания общих интересов предпринимателей является, например, деятельность Российского союза промышленников и предпринимателей (РСПП).
В ГК не содержатся признаки, по которым можно было бы провести различия между ассоциациями и союзами. При этом, по существу, они рассматриваются как тождественные понятия. Это проявляется в том, что только в названии и абз. 1 п. 1 комментируемой статьи об ассоциации и союзе говорится раздельно, а далее - об ассоциации (союзе), т.е. как о синонимах. Полагаем, что ассоциация - это первичное объединение коммерческих организаций, являющееся некоммерческой организацией, а союз - это объединение ассоциаций. Комментируемая статья не предусматривает существования смешанных ассоциаций, в состав которых входили бы как коммерческие, так и некоммерческие организации. Они учреждаются исключительно коммерческими либо некоммерческими организациями, хотя в силу п. 4 ст. 50 ГК допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов. Особенно актуально создание ассоциаций смешанного типа профессиональными участниками рынка ценных бумаг: ведь некоторые из этих участников сами могут создаваться и действовать как в форме коммерческой, так и некоммерческой организации
(например, фондовая биржа может быть некоммерческим партнерством либо акционерным обществом). Поэтому профессиональные участники рынка ценных бумаг заинтересованы в объединении по критерию вида, а не по цели их деятельности (коммерческой или некоммерческой). На практике действуют профессиональные сообщества, включая ассоциации, объединяющие профессиональных участников, являющихся как коммерческими, так и некоммерческими организациями.
2. Кодекс не раскрывает целей создания ассоциаций (союзов) некоммерческих организаций. На основе анализа законодательства о некоммерческих организациях можно утверждать, что они создаются для оказания своим членам содействия в достижении ими социальных, благотворительных, культурных целей, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Например, ассоциации и союзы общественных объединений защищают не только свои права и права своих членов, но также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях (ст. 27 Закона об общественных объединениях). Учитывая, что большинство некоммерческих организаций занимаются предпринимательской деятельностью, способствующей достижению некоммерческих целей, ради которых они созданы, целью деятельности ассоциаций и союзов в числе прочего может быть координация предпринимательской деятельности своих членов для наиболее успешного решения этих задач.
Комментируемая статья упоминает о возможности учреждений объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций. Однако надо иметь в виду, что внесение взносов в состав имущества ассоциации осуществляется с учетом ограничений, установленных ст. 298 ГК (см. комментарий к ней).
Ассоциации и союзы могут создаваться не только юридическими лицами, но также муниципальными образованиями, которые юридическими лицами не являются. Закон об общих принципах организации местного самоуправления 2003 г. предусматривает систему объединений муниципальных образований. В каждом субъекте РФ образуется совет муниципальных образований, деятельность которого осуществляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к ассоциациям. Высший орган управления совета - съезд (собрание членов). Советы муниципальных образований субъектов РФ вправе образовать единое общероссийское объединение муниципальных образований. Оно создается при условии вхождения в него советов муниципальных образований не менее двух третей субъектов РФ (ст. ст. 66, 67 указанного Закона).
3. Члены ассоциации (союза), в отличие, например, от дочерней компании, деятельностью которой руководит основная организация и указания которой для дочерней структуры являются обязательными, сохраняют самостоятельность и независимость от ассоциации. Они совершают сделки не по указанию ассоциации, а по своей воле и в своих интересах. Вместе с тем координация предпринимательской деятельности означает для членов ассоциации определенное управленческое воздействие на них со стороны ассоциации. Объединяясь в ассоциацию, организации принимают на себя обязательства выполнять решения органов управления ассоциацией, прежде всего высшего органа - собрания членов ассоциации. Решения органов управления ассоциации выполняются, поскольку это соответствует общим интересам всех членов ассоциации. Во избежание по этому поводу конфликтов, связанных с неисполнением указанных решений, важно на стадии подготовки учредительных документов предусмотреть механизм принятия решений (квалифицированным большинством всех членов ассоциации, а по наиболее важным вопросам - единогласно), контроля и ответственности за их исполнение.
4. Ассоциация (союз) как юридическое лицо не отвечает по обязательствам своих членов. Имущество ассоциации принадлежит ей на праве собственности, члены ассоциации не имеют в нем доли. Соответственно, члены ассоциации как юридические
лица отвечают перед кредиторами только своим, не переданным в собственность ассоциации имуществом. В свою очередь, ассоциация отвечает по своим обязательствам своим имуществом. Ассоциация, как уже отмечалось, не занимается предпринимательской деятельностью, ее участие в гражданском обороте ограничено совершением сделок в целях обеспечения собственной деятельности (например, аренда помещений под офис, выступление в качестве покупателя, заказчика товаров, работ, необходимых для создания условий для деятельности персонала ассоциации, союза). Однако в ассоциации могут в интересах своих членов создаваться за счет взносов учредителей централизованные фонды, например, для финансирования маркетинговых исследований, обеспечения членов ассоциации необходимой для них информацией, оплаты выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ на основе соответствующих договоров, заключаемых ассоциацией в общих интересах. В случае невыполнения ассоциацией, союзом своих обязательств перед кредиторами отвечает основной должник - ассоциация, союз. При этом в отличие от общего правила о юридических лицах, учредители (участники) которых не отвечают по обязательствам юридического лица (ст. 56 ГК), члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам. Таким образом, при недостаточности у ассоциации имущества для расчетов с кредиторами они вправе обратиться к членам ассоциации - субсидиарным должникам. Однако порядок и размер такой ответственности устанавливают сами учредители в учредительных документах. Если в учредительных документах ассоциации коммерческих организаций вид ответственности не определен, члены ассоциации - коммерческие организации несут перед кредиторами солидарную ответственность (п. 2 ст. 322 ГК), но в пределах (размерах), предусмотренных в учредительных документах. Поскольку размер ответственности устанавливается самими учредителями, она может быть и чисто символической. В этой связи можно порекомендовать потенциальным партнерам и контрагентам ассоциации внимательно изучить ее учредительные документы с точки зрения надежности ассоциации как стороны в обязательстве и реального обеспечения исполнения за счет мер субсидиарной ответственности ее членов.
Отметим, что ассоциация (союз) подлежит банкротству, хотя и не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.
5. В п. 5 комментируемой статьи своеобразно формулируется требование к наименованию ассоциации (союза) - в нем должно отражаться указание на основной предмет деятельности не самой ассоциации, а ее членов. В условиях, когда большинство коммерческих организаций обладают общей правоспособностью, занимаются разными видами деятельности, неясно, как, по какому критерию определять основной вид деятельности этих организаций, образующих ассоциацию (союз), для отражения этого в наименовании ассоциации (союза). Указание на основной предмет деятельности не вызывает затруднений, если ассоциация, союз объединяют лиц с исключительной правоспособностью (например, ассоциация страховщиков, союз аудиторов), если в силу учредительных документов участники ассоциации занимаются определенными (однородными) видами деятельности (например, Российская ассоциация рекламных агентств, Ассоциация производителей фосфатных удобрений "Фос-Агро"), если основные доходы члены ассоциации получают от определенных видов деятельности (союз сельскохозяйственных товаропроизводителей, союз строителей и проч.), если объединение составляют некоммерческие организации (например, территориальные ассоциации организаций профсоюзов).
Для организаций, занимающихся различными видами предпринимательской деятельности, причем периодически диверсифицируемых, достаточно, на наш взгляд, указания на субъекты объединения - коммерческие организации, действующие на определенной территории (например, ассоциации и союзы субъектов малого
предпринимательства соответствующих регионов, ассоциация муниципальных предприятий конкретного региона, союз металлургов Зауралья и проч.).
В наименование следует включать слова "ассоциация", "союз". Нужно, однако, иметь в виду неоднозначность термина "союз". Он широко применяется в наименованиях объединений граждан (профсоюзы, союз композиторов, союз писателей, союз журналистов и др.), правовой статус которых определяется Законом об общественных объединениях и уставами организаций, а не комментируемой статьей. Таким образом, присутствие в наименовании объединения термина "союз" еще недостаточно для идентификации его именно в качестве союза в смысле, придаваемом ему комментируемой статьей.