§ 5. Некоммерческие организации Статья 116. Потребительский кооператив Комментарий к
статье 116
1. Из содержащегося в комментируемой статье понятия потребительского кооператива вытекают следующие его признаки:
а) организационной основой деятельности потребительского кооператива, как и производственного, является членство. Членство - юридический факт, с которым связан комплекс организационно-управленческих и имущественных прав и обязанностей членов кооператива. Принимая участие в работе высшего органа управления кооперативом - общего собрания, член кооператива голосует по принципу "один участник - один голос". Постоянно действующие представительные органы управления кооперативом (например, наблюдательный совет в сельскохозяйственном потребительском кооперативе, совет в потребительском обществе), контрольные (ревизионная комиссия или ревизор в садоводческом, дачном, огородническом кооперативах), исполнительные органы управления кооператива (правление и председатель правления дачного, садоводческого кооператива) избираются на собрании из числа членов кооператива. Исключением, пожалуй, является порядок формирования правления потребительского общества: состав правления во главе с председателем не избирается, а назначается советом потребительского общества (п. 4 ст. 19 Закона о потребительской кооперации).
В сельскохозяйственном потребительском кооперативе ревизионная комиссия не создается, внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью правления возлагается на наблюдательный совет. Внешний аудит осуществляется аудиторскими союзами, создаваемыми потребительскими кооперативами. По своему статусу аудиторские союзы также являются потребительскими кооперативами, при этом они действуют на основании лицензии на аудиторскую деятельность (ст. 31 Закона о сельскохозяйственной кооперации).
Члены потребительского кооператива вступают в него при создании, далее новые участники принимаются в действующий кооператив в установленном законом и уставом кооператива порядке, могут добровольно выходить из него, могут быть исключены из кооператива при наличии для этого оснований. Членами потребительского кооператива могут быть как юридические, так и физические лица, соответствующие требованиям закона и устава кооператива, внесшие паевой взнос в установленном уставом размере и порядке, за исключением садоводческих, огороднических, дачных кооперативов, членами которых могут быть только граждане, но не юридические лица.
Граждане вправе стать членами потребительского кооператива по достижении 16 лет. В садоводческий кооператив принимаются те из них, кто имеет земельный участок в границах территории кооператива. В сельскохозяйственный потребительский кооператив принимаются граждане, ведущие личное подсобное хозяйство, занимающиеся садоводством, огородничеством, животноводством и являющиеся членами или работниками сельскохозяйственной организации или крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридические лица принимаются в такой кооператив, если они являются сельскохозяйственными товаропроизводителями и принимают участие в хозяйственной деятельности кооператива в виде поставок продукции, сырья кооперативу, приобретения товаров кооператива, пользования его услугами.
Законы об отдельных видах кооперативов определяют минимальное количество учредителей таких кооперативов. Например, число учредителей потребительского общества не должно быть менее пяти граждан и (или) трех юридических лиц (ст. 7 Закона о потребительской кооперации).
Закон о сельскохозяйственной кооперации допускает ассоциированное членство в кооперативе. Ассоциированный член кооператива может и не выступать в качестве товаропроизводителя, например пенсионер, другое нетрудоспособное лицо, организация, не занимающаяся сельскохозяйственным производством. С ассоциированным членом кооператива заключается договор, в котором в соответствии с уставом кооператива определяются размер паевого взноса и условия выплаты дивидендов. Решение правления о приеме лица в кооператив в качестве ассоциированного члена и заключенный с ним председателем кооператива от имени кооператива договор утверждаются наблюдательным советом;
б) первоначально имущественная база потребительского кооператива формируется за счет паевых взносов, денежная оценка которых составляет паевой фонд. Паевой фонд - основной источник образования имущества тех потребительских кооперативов, деятельность которых иных доходов, кроме взносов членов кооператива, не приносит (например, садоводческих, дачных, жилищно-строительных). Кооперативы, получающие доходы от своей деятельности, например потребительские общества, пополняют свое имущество также за счет прибыли.
Закон не устанавливает минимального размера паевого фонда. Вопросы о паевом фонде и, соответственно, размере паевых взносов, окончательном сроке их внесения, ответственности за невнесение в срок находятся в компетенции общего собрания членов кооператива. Законы об отдельных видах кооперативов могут предусматривать минимальную часть паевого взноса, который необходимо внести к моменту регистрации кооператива. Так, учредители сельскохозяйственного потребительского кооператива должны внести не менее 25% паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть - в сроки, предусмотренные его уставом.
Имущество потребительского кооператива в стоимостном выражении, за исключением неделимых фондов, используется на цели, определенные уставом. Из этого имущества в период существования кооператива выплаты лицам, прекратившим членство в кооперативе, не производятся и составляют паевой фонд. Паевой фонд разделен на паи и отражает размер участия членов кооператива в формировании его имущества. Право на пай члена кооператива - это право на часть имущества этого юридического лица, которая в стоимостном выражении составляет стоимость имущества, внесенного в качестве паевого взноса. Уставом кооператива может быть предусмотрено, что за счет паевых взносов или за счет прибыли кооператива формируется неделимый фонд.
В сельскохозяйственном потребительском кооперативе различаются два вида паевых взносов членов кооператива - обязательный и дополнительный. Обязательный вносят все члены кооператива, он дает право голоса при принятии решений на общем собрании членов кооператива, а также на распределение и получение кооперативных выплат за счет прибыли кооператива. Дополнительный пай - взнос, вносимый по желанию члена кооператива сверх обязательного пая; он не предоставляет дополнительного количества голосов, но внесший такой пай имеет право на дивиденды в размере и порядке, которые предусмотрены Законом и уставом кооператива;
в) основная цель деятельности потребительского кооператива - не получение прибыли, а удовлетворение материальных и иных потребностей его членов.
По возможности получать прибыль потребительские кооперативы можно подразделить на:
1) кооперативы, основная деятельность которых имеет затратный характер, затраты осуществляются за счет паевых взносов членов кооператива. Например, члены садоводческого кооператива вносят паевые взносы, за счет которых проводятся линии электропередачи, водопровод, отстраивается дом для проживания сторожей дачной территории. Это имущество является собственностью кооператива. Сам кооператив не реализует товары, не оказывает услуг третьим лицам, а только потребляет услуги и работы подрядчиков. К таким типично некоммерческим организациям относятся, кроме
дачных, также садоводческие, огороднические, жилищные, жилищно-гаражно- строительные кооперативы. Они могут заниматься предпринимательской деятельностью как не основной лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они были созданы, и соответствующей этим целям (п. 3 ст. 50 ГК). Например, садоводческий кооператив может организовать закупку и продажу выращенных садоводами овощей и фруктов через свой магазин, получать доходы, например, от аренды свободных нежилых помещений;
2) кооперативы, которые в рамках своей основной уставной деятельности занимаются хозяйственной деятельностью, получая прибыль от ее осуществления. Например, основными задачами потребительской кооперации, которую составляют потребительские общества и их союзы, являются создание и развитие торговли, закупка у граждан и юридических лиц сельскохозяйственной продукции и сырья, дикорастущих плодов, ягод, грибов, лекарственно-технического сырья с последующей их переработкой и реализацией, производство пищевых продуктов и непродовольственных товаров с последующей их реализацией через организации розничной торговли, оказание членам потребительского общества производственных и бытовых услуг. Доходы от этой деятельности закон называет доходами от предпринимательской деятельности (ст. 24 Закона о потребительской кооперации). Аналогичная ситуация с сельскохозяйственными потребительскими кооперативами, например, перерабатывающими, сбытовыми (торговыми), обслуживающими (осуществляют мелиоративные, транспортные, ремонтные, строительные работы, телефонизацию и электрификацию в сельской местности, работы по внесению в почву удобрений и средств защиты растений и др.), снабженческими (образуются в целях закупки и снабжения - продажи членами кооператива средств производства, удобрений, известковых материалов, кормов, оборудования, запасных частей и др.). Полученная от этой деятельности прибыль распределяется по правилам, предусмотренным ст. 36 Закона о сельскохозяйственной кооперации. Эти кооперативы признаны некоммерческими лишь потому, что они не менее 50% объемов выполняемых работ должны производить для членов соответствующих потребительских кооперативов. Но их основная цель достигается за счет осуществления, по сути, коммерческой деятельности. К тому же надо учесть, что часть прибыли потребительского кооператива распределяется между членами кооператива. Это явно не соответствует понятию некоммерческой организации, данному в ГК (ст. 50) и Законе о некоммерческих организациях (п. 1 ст. 2). Не случайно поэтому Закон о сельскохозяйственной кооперации не распространяется на потребительские кооперативы, действующие на основании Закона о потребительской кооперации, а также на иные несельскохозяйственные потребительские кооперативы, предусмотренные п. 6 ст. 116 ГК (п. 2 ст. 48 названного Закона). В советский период организации системы потребительской кооперации рассматривались как важное звено, обеспечивающее связь города и деревни: сельских жителей они обеспечивали товарами народного потребления, а городских - продуктами сельского хозяйства.
2. Учредительным документом потребительского кооператива является его устав. Помимо сведений, указанных в п. 2 комментируемой статьи и п. 2 ст. 52 ГК, в уставе кооператива могут содержаться и другие сведения. Различаются положения, обязательные для устава, - они в соответствии с законодательством включаются в него в обязательном порядке - и те, которые вносятся в него по инициативе самих членов кооператива. К обязательным сведениям, помимо информации, указанной в п. 2 ст. 116 и п. 2 ст. 52 ГК, относятся сведения, предусмотренные законами об отдельных видах кооперативов. Так, в соответствии со ст. 11 Закона о сельскохозяйственной кооперации устав должен обязательно включать:
порядок и условия вступления в кооператив и прекращения членства в нем; права и обязанности членов кооператива;
размеры и условия образования неделимых фондов, если их создание обязательно в силу закона. Таким обязательным видом неделимых фондов является резервный фонд сельскохозяйственного потребительского кооператива. Он формируется в обязательном порядке за счет прибыли сельскохозяйственного потребительского кооператива в размере не менее 10% от его паевого фонда (ст. ст. 34, 36 Закона). Иные неделимые фонды, формируемые, например, за счет паевых взносов, создаются в случаях, предусмотренных уставом кооператива;
порядок и условия реорганизации и ликвидации кооператива; иные сведения, указанные в ст. 11 Закона.
Другие (не обязательные) положения устава включаются в него, если соответствующее решение будет принято собранием членов кооператива и если они не противоречат ГК и законам об отдельных видах кооперативов.
Так, уставом потребительского общества может быть предусмотрен меньший размер паевого взноса для социально незащищенной категории пайщиков (например, пенсионеров - п. 2 ст. 9 Закона о потребительской кооперации). Как указывалось выше, вопрос о том, будет ли кооператив создавать неделимый фонд за счет части средств паевых взносов, зависит от того, будет ли собранием членов кооператива утвержден устав, содержащий условия о создании неделимого фонда за счет части паевых взносов.
Законы об отдельных видах кооперативов формулируют общее требование относительно содержания устава: устав может содержать и иные, помимо обязательных для устава, положения, не противоречащие закону.
Иногда нормы закона содержат диспозитивные правила, которые могут быть включены в устав, соответственно, конкретное правило может определяться в уставе в рамках альтернативы закона. Например, председатель правления садоводческого, дачного, огороднического кооператива избирается из числа его членов на общем собрании. Однако уставом может быть предусмотрено, что председатель избирается правлением из состава членов правления.
В силу Закона о сельскохозяйственной кооперации уставом кооператива может быть расширен перечень вопросов, решение по которым собрание принимает квалифицированным большинством голосов - не менее двух третей, а не простым большинством; может быть также предусмотрен более высокий кворум для принятия решений по этим вопросам (п. 3 ст. 20 Закона). В Законе о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан ничего не сказано о праве регулировать в уставе такой вопрос, как кворум для принятия соответствующих решений, иначе, чем это определено законом. Однако полагаем, что в силу общедозволительного метода регулирования в гражданском праве "разрешено все, что не запрещено" уставом в интересах всех членов кооператива могут быть изменены сформулированные в законе нормы о кворуме собрания, о квалифицированном большинстве голосов членов собрания, которые касаются таких вопросов, как ликвидация и реорганизация кооператива по инициативе самого кооператива, исключение из кооператива отдельных лиц, утверждение новой редакции устава или внесение в него изменений. Например, в силу указанного Закона вопрос о ликвидации садоводческого кооператива решается общим собранием большинством в две трети голосов. Собрание же правомочно (имеется кворум), когда на нем присутствует более 50% членов кооператива. Если, например, в кооперативе состоит 100 человек, собрание правомочно, когда на нем присутствует 51. Вопрос о ликвидации решается, если за это проголосуют 35 членов кооператива. Получается, что судьба кооператива с общим числом его членов в 100 может быть решена 35 его членами. Для защиты интересов кооператива и его членов в уставе может быть предусмотрено, что по важнейшим вопросам, касающимся судьбы кооператива и его членов, решения принимаются, если за них проголосовало не менее двух третей всех его членов (а не 2/3 присутствующих на собрании). Аналогично тому, как это предусмотрено Законом о сельскохозяйственной кооперации, в уставе следует определить более высокий кворум
для принятия решений по важнейшим вопросам, решаемым общим собранием членов кооператива.
3. Потребительский кооператив, как и любая некоммерческая организация, имеет специальную правоспособность. Соответственно, в уставе должны быть отражены предмет и цели деятельности кооператива как юридического лица (п. 2 ст. 52 ГК). В наименовании потребительского кооператива к тому же должна быть отражена основная цель его деятельности, а также содержаться слова "кооператив" или "потребительский союз" либо "потребительское общество". Основная цель отражается через характер деятельности (например, перерабатывающий сельскохозяйственный кооператив). В наименовании указывается организационно-правовая форма юридического лица, что обозначается словами: "жилищный кооператив", "гаражно-строительный кооператив", "садоводческий кооператив" (слово "потребительский" в названии указанных кооперативов опускается), "потребительское общество", "потребительский союз".
Потребительское общество и потребительский союз - разновидности потребительских кооперативов; они создаются и функционируют на основе Закона о потребительской кооперации. Потребительское общество - первичный кооператив, создаваемый гражданами и юридическими лицами, потребительский союз - тоже кооператив, но создаваемый потребительскими обществами. Поэтому потребительский союз как кооператив нельзя смешивать с ассоциациями и союзами, указанными в ст. 121 ГК (см. комментарий к этой статье).
Потребительские кооперативы могут иметь специальное, индивидуализирующее их наименование. Например, многочисленные садоводческие кооперативы имеют различные наименования: "Лето", "Березка" и др. Однако это наименование не относится к числу фирменных наименований, которые имеют коммерческие организации (о фирменном наименовании см. комментарий к ст. 54).
4. Внесение членами потребительского кооператива дополнительных взносов для покрытия убытков кооператива не является мерой их гражданско-правовой имущественной ответственности. Это, по сути, способ финансовой поддержки кооператива, установленный в целях восстановления его финансового положения. В результате у кооператива появляются средства, за счет которых списываются с баланса убытки. В кооперативах, регулярно получающих доходы от своей хозяйственной деятельности, покрытие убытков может осуществляться за счет резервного фонда, создаваемого за счет прибыли. Для сельскохозяйственных потребительских кооперативов создание резервного фонда является обязательным: он формируется за счет прибыли в размере не менее 10% паевого фонда кооператива. Соответственно, убытки такого кооператива погашаются за счет резервного фонда либо путем внесения дополнительных взносов (п. 3 ст. 37 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Отметим, что при наличии резервного фонда, достаточного для покрытия убытков по балансу кооператива, нет необходимости в дополнительных взносах на эти цели.
Убытки по балансу кооператива могут возникнуть, например, из-за расходования средств кооператива сверх сметы (на заработную плату, общехозяйственные расходы), вследствие уплаты санкций контрагентам по заключенным договорам, в связи с уничтожением имущества кооператива в результате чрезвычайных обстоятельств (например, пожара, взрыва) и по тому подобным причинам.
Наличие убытков по итогам отчетного года еще не означает, что у кооператива нет имущества в виде, например, легкового транспорта, офисного оборудования, ценных бумаг, зданий, сооружений, на которое может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов.
Кредиторы потребительского кооператива вправе:
не предъявляя требования о ликвидации кооператива, предъявить к кооперативу свои претензии. Если кооператив откажется удовлетворить их или в разумный срок ответ на них кредитором не получен, он вправе предъявить иск к членам кооператива, не внесшим
дополнительный взнос для покрытия убытков кооператива, которые солидарно несут субсидиарную ответственность в пределах невнесенной части дополнительных взносов (о субсидиарной ответственности см. ст. 399 ГК);
обратиться в суд с иском к кооперативу о взыскании долга, убытков, возврате имущества и проч. На основании решения суда и исполнительного листа обращается взыскание на имущество кооператива. Если в течение 30 дней с даты направления исполнительного листа в службу судебных приставов и его копии должнику решение суда не будет исполнено, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании кооператива банкротом (п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве);
потребовать ликвидации кооператива в судебном порядке, если им стало известно, что члены кооператива не погасили убытки кооператива путем дополнительных взносов в течение трех месяцев после утверждения годового баланса. Обратим внимание на то, что требование о ликвидации кооператива может быть предъявлено без предварительного привлечения членов кооператива к субсидиарной ответственности. Если в процессе ликвидации окажется, что имущества у кооператива недостаточно для его расчетов с кредиторами, кредиторы вправе предъявить к членам кооператива требование в порядке привлечения их к субсидиарной и при этом солидарной ответственности.
5. Распределяемые доходы кооператива - это прибыль, остающаяся в его распоряжении после внесения из нее обязательных платежей в бюджет в соответствии с законодательством. В отличие от других некоммерческих организаций, не распределяющих прибыль между участниками, прибыль потребительского кооператива распределяется в соответствии с законом и уставом кооператива.
Рассмотрим распределение прибыли по Закону о сельскохозяйственной кооперации.
Прежде всего прибыль направляется на погашение просроченных долгов и на формирование резервного и других предусмотренных уставом неделимых фондов.
Далее - на выплаты дивидендов по дополнительным паевым взносам членов кооператива и паевым взносам ассоциированных членов кооператива, общая сумма которых не должны превышать 30% распределяемой прибыли, и на премирование работников кооператива.
Оставшаяся часть прибыли распределяется между членами кооператива в форме кооперативных выплат пропорционально доле участия членов кооператива в его хозяйственной деятельности. Участие в хозяйственной деятельности означает поставки продукции, сырья членами кооператива, приобретение ими товаров у кооператива, пользование услугами кооператива. При этом не менее 70% кооперативных выплат направляется на приращение пая члена кооператива, а остаток выплачивается члену кооператива (ст. 36 Закона о сельскохозяйственной кооперации в ред. от 11 июня 2003 г. // СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2248).
6. Деятельность кооперативов, как производственных, так и потребительских, регулировалась в СССР Законом от 26 мая 1988 г. "О кооперации в СССР" (Ведомости СССР. 1988. N 22. Ст. 355). По мере принятия законов об отдельных видах кооперативов указанный Закон в части, касающейся их деятельности, не применялся. Сейчас в отношении потребительских кооперативов действует лишь ст. 51 названного Закона, где говорится о видах кооперативов, в отношении которых специальные законы пока не приняты: жилищно-строительных, жилищных, гаражно-строительных, дачно- строительных кооперативах, создаваемых в целях удовлетворения жилищно-бытовых потребностей граждан. Необходимы современные законы об этих видах кооперативов.
Выше анализировались законы РФ, определяющие правовое положение, права и обязанности членов сельскохозяйственных потребительских кооперативов, действующих на основе Закона о сельскохозяйственной кооперации, потребительских кооперативов, деятельность которых регулируется Законом о потребительской кооперации.
Правовое положение садоводческих, огороднических, дачных кооперативов, порядок их создания, деятельности, права и обязанности членов, реорганизация и ликвидация
регулируются Законом о садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан.